关于非法经营罪的三种常见问题 作者：未知     时间：2019-11-19    来源：互联网

非法经营罪是指自然人或者单位违反国家规定，故意从事非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。本罪罪状较为抽象，在司法实践中容易被过度适用而成为“口袋罪”。为了避免恣意适用，有权机关专门出台相关刑法解释，对本罪进行了限制解释。

非法经营罪常见问题

（一）非法经营罪要求自然人或者单位违反国家规定，这里的“国家规定”是指哪些情形？

客观方面，本罪指严重侵犯了社会主义市场秩序，情节严重的行为，且该行为必须违反了国家规定。根据有权解释，”国家规定“包括：

（1）违反全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定，国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。（《刑法》第九十六条规定）；

（2）“国务院规定的行政措施”应当由国务院决定，通常以行政法规或者国务院制发文件的形式加以规定。以国务院办公厅名义制发的文件，符合以下条件的，亦应视为刑法中的“国家规定”：①有明确的法律依据或者同相关行政法规不相抵触；②经国务院常务会议讨论通过或者经国务院批准；③在国务院公报上公开发布。（最高人民法院《关于准确理解和适用刑法中“国家规定”的有关问题的通知》法［2011］155号）；

（3）对于违反地方性法规、部门规章的行为，不得认定为“违反国家规定”。对被告人的行为是否“违反国家规定”存在争议的，应当作为法律适用问题，逐级向最高人民法院请示。（最高人民法院《关于准确理解和适用刑法中“国家规定”的有关问题的通知》法［2011］155号）。

（二）司法实践中，情节严重的如何认定？

判断违反行政管理有关规定的经营行为是否构成非法经营罪，应当考虑该经营行为是否严重扰乱市场秩序。对此，最高人民法院2018年12月19日发布的第19批指导案例王力军犯非法经营罪一案（（2017）内08刑再1号）可资参考：王力军未办理粮食收购许可证，未经工商行政管理机关核准登记并颁发营业执照，在当地农村无证照收购玉米卖给粮油公司获利6000元，法院以“其行为违反了当时的国家粮食流通管理有关规定，但尚未达到严重扰乱市场秩序的危害程度，不具备与刑法第二百二十五条规定的非法经营罪相当的社会危害性、刑事违法性和刑事处罚必要性，不构成非法经营罪”。

（三）犯罪主体包括哪些，行为人没有认识到“违反国家规定”的，是否仍然构罪？

本罪主体为单位或自然人。主观为故意。只要行为人主观上能够认识到自己的具体经营行为，并且认识到自己的经营行为会破坏正常市场秩序，便足以认定具有本罪故意。一般而言，行为人即使没有认识到“违反国家规定”，也不能否定故意的存在；只有在行为人没有认识到“违反国家规定”在实质上影响行为人对行为社会危害性的认识时，才能否定行为人具有本罪故意。

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